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期刊精粹 | 日本利益衡量理论对城乡规划实施制度的借鉴【2019.3期】
(2019/07/26  信息发布:规划师杂志社 )
 
    利益衡量理论是日本民法解释学的重要学术流派,其思想价值有三点。一是市民实用法学的立场。规划师不能将自己的价值观强加于普通市民,而所谓的专业技术标准也应当经得起常识的检验,不能够违背常识。二是妥当配置利益的社会观和裁判观。不能机械地套用现有的规划文本和法律法规,简单判断问题和处理纠纷,而是具有积极追求实质利益的精神,重视现实社会中相关各方的实际利益,对相关利害关系人的切身利益进行精确分析,合理解决纠纷。三是积极的裁判者形象。规划部门和公务人员应当成为积极的裁判者和实施者,主动预防、化解各种类型的规划纠纷,而不是只会机械地“照章办事”。
    规划许可作为规划主管部门的日常性工作,经常会面临直接的利益冲突。在规划许可中,应当对直接利益关系人和间接利益关系人进行利益权衡。当然,协商与妥协有一定的适用范围,所达成的合意不能损害公益或他人的合法权益,而且必须有相应的程序性制度作为保障。日本利益衡量理论在实践中的一个重要成果,就是发展了基于容忍义务的容忍限度理论,作为规划许可的利益衡量手段。
    规划执法中的利益衡量更为直接,反映在行政处罚、规划纠纷、行政强制等方面。行政处罚或者因力度过大而实际无法实施,或者处罚力度过小而缺乏威慑力,甚至成为违法建设的鼓励。规划纠纷往往并非“黑白分明”的关系,争议各方都可能存在一定责任,并没有绝对正确的一方,而是处于一种混合的状态,利益衡量同样是解决规划纠纷的重要工具。此外,行政强制手段也需要进行利益衡量,一方面要避免强制手段超过与违法行为的危害性相应的程度而产生负面效果,另一方面也要有足够的力度保障公共利益。
    区域性行政协议或具体行政行为中,利益衡量指导下的规划交易都是重要的手段。只要不违背法律,其内容可以十分广泛,形式也可以多样。在规划交易中,某一方的代价,正是另一方所得,但对于不同方而言,其价值并非一定相等。例如,某一方放弃的权益,可能使另一方获得成倍或更多的收益,而这恰恰是规划交易的价值所在。
    日本的利益衡量理论,是在法治建设基本完善之后,进一步向精准化发展的表现。我国在社会主义法治建设的初级阶段,其主要任务还是“立规矩”。而今,我们已经进入新时期社会主义,就不能满足于基本的规矩,而需要促使这些规矩更合乎情理。在构建为国民提供便利服务的规划实施制度、提升规划部门和公务人员积极行政的能力、关注法律规范中的“影响利益条款”等方面,我们仍有许多需要改进的地方。

——全文——

【摘要】通过深入分析日本民法解释学中的利益衡量理论,指出我国城乡规划实施制度对于利益衡量忽视造成“失效”的现实根源,并从规划许可、规划执法、规划交易等三个方面探讨利益衡量理论对城乡规划实施制度建设的启示。在此基础上,提出以下制度建设策略:构建为国民提供便利服务的规划实施制度;提升规划部门和公务人员积极行政的能力;关注法律规范中的“影响利益条款”。

引言

    在儒家文化长期影响下,中国人形成了特有的“义利观”。而现实社会中,利益衡量扮演的角色依然重要。人们关注利益,却又常常忌讳探讨利益。在制度构建中,往往强调“理性、和谐、奉献”等集体主义价值观,而忽视准确衡量制度所指向的对象的切身利益。这样,经常会出台一些看似“理想”的制度,而在现实中却根本无法得到有效实施,甚至催生了大量基于利益衡量的“潜规则”。这些“潜规则”与正式规则交错并存,是我国法治化进程中的一个弊端,也是法治化所面临的重大挑战。2014年《中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》出台,这部具有里程碑意义的重要文件指出目前我国社会主义法治存在立法随意、诚信缺失、选择性执法等问题,而这些问题都是与忽视利益衡量的弊端分不开的。在日本的民法解释学中,利益衡量理论是一个重要的学术流派。尽管该理论来源于民法,但民法作为“万法之母”,对包括城乡规划法在内的行政法也必然会产生深刻的影响。
    目前,国内关于日本利益衡量的研究主要集中在以下三个方面。一是关于日本利益衡量理论的内涵辨析。梁慧星教授1994年翻译了加藤一郎的《民法的解释与利益衡量》,并将该理论介绍到中国,此后出现了一系列关于日本利益衡量理论内涵的研究。二是日本利益衡量理论在我国的适用研究。例如,张春龙在理论方面对日本利益衡量理论在中国语境下的适用性和制度困境进行解析,从适用范围、适用顺序、适用规

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